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        侵犯商業秘密罪客體的屬性_侵犯商業秘密罪研究

        時間:2020-05-25 百科知識

        侵犯商業秘密罪客體的屬性_侵犯商業秘密罪研究

        第二節 侵犯商業秘密罪客體的屬性

        上一節提出本罪的客體是商業秘密權,這里有必要從民刑結合的角度,對商業秘密權的概念、特征、性質、內容及權利限制等問題作一探討。

        一、商業秘密權的概念和特征

        所謂商業秘密權,簡言之,是指權利人對其商業秘密享有的權利,詳言之,是指權利人依法享有的控制、使用、收益或處分其商業秘密并禁止他人非法侵犯等權利。商業秘密權是知識產權的重要組成部分,具有知識產權的一般特征,但也具有一些不同于其他知識產權的特點:[37]

        (一)主體的復雜性

        商業秘密權的主體是指商業秘密權的權利人,即商業秘密的所有人和經商業秘密所有人許可的商業秘密使用人。對于商業秘密,只有當其持有人采取合理的保密措施使其處于秘密狀態時,法律才給予保護。這一特性使得商業秘密權的權利主體具有以下特點:一是主體不一定單一。傳統的知識產權,比如專利權、商標權和著作權,都是同一項權利只能有一個權利主體,而同一項商業秘密卻可能出現多個權利主體并存的情況,某一權利主體對他人自行創造構思或通過反向工程等合法方式取得的商業秘密,只能相互尊重、互不侵犯,更無權請求有關機關禁止他人行使權利。二是主體具有隱蔽性,不像傳統知識產權那樣具有公開性,通常是在權利受到侵害后,主體才顯現出來。三是主體十分廣泛,既包括商業秘密所有人又包括商業秘密許可使用人,既包括原始權利人又包括繼受權利人。

        (二)客體的非物質性

        商業秘密是符合法定構成要件的技術信息或經營信息,是人類智力活動所創造的一種精神財富,雖然通常要通過有形的物質載體表達出來以便人們感知,但商業秘密本身則有別于動產、不動產等有體物,不具有物質形態,不占據一定的空間,不發生有形控制的占有或有形損耗,而可以同時被多人所知悉、掌握。商業秘密被侵占、盜竊時,從表面上看,商業秘密的占有、使用等功能沒有受到侵犯,權利人的所有權也沒有喪失,照樣可以利用該商業秘密進行生產經營,似乎沒有財產損失,但實際上,權利人或多或少地喪失了實際或潛在的經濟利益或競爭優勢,而有體物受到侵犯時往往表現為所有權的喪失或者說占有、使用、收益、處分等諸多功能的行使受到侵害。所有權的最終消滅往往是由于有體物的滅失,而商業秘密權的消滅則是由于信息被公開而為同一行業或領域內大多數人知悉或可輕易獲知,導致喪失秘密性而失去法律的保護,但信息本身一般不會滅失,仍可為權利人和其他人利用并從中獲得收益,只是信息變成人人得而用之的公有信息而已。

        (三)權利取得的自發性和保護的自力性

        商業秘密權的取得不需要經過像專利、商標那樣的法定確認或授予程序,權利人開發、研制出商業秘密后就自動取得商業秘密權,他人不得侵犯。由于權利是自發取得的,且處于秘密狀態,外人無從知曉,故法律要求權利人自行采取合理的保密措施以維持商業秘密的秘密性,否則,對于因權利人自身原因而導致喪失秘密性的信息,法律不予保護。

        (四)專有性、時間性和地域性

        商業秘密權的專有性主要體現在兩個方面:一是由于權利人采取嚴格的保密措施使商業秘密事實上處于外人無從知曉的秘密狀態,如著名的“可口可樂”飲料配方已保持秘密性達一百多年,一直為其權利人專有;二是法律禁止以盜竊、利誘、脅迫等不正當手段獲取權利人的商業秘密,禁止未經權利人允許披露、使用或允許他人使用權利人的商業秘密,即所謂“事實上的專有與法律上的專有的統一”。商業秘密權的時間性表現在如果保密措施得當,商業秘密權可以一直持續下去,或者因保密措施不當等原因使商業秘密喪失秘密性而不再受法律保護,還可能因他人研制、開發出更先進更有創造性的商業秘密使權利人的商業秘密失去價值性而不再受法律保護。商業秘密權的地域性突出體現在在某國或某地可以構成商業秘密的信息,在另一國或另一地完全可能由于技術或法律等方面的原因而不構成商業秘密。因此,對同一信息能否取得商業秘密權也會受地域的限制。

        筆者認為,從定罪量刑的角度來看,商業秘密權的以下特征應引起足夠重視:

        第一,商業秘密權是一種智力成果權。商業秘密作為一種智力勞動創造的精神財富,從物質與意識二分法來說,屬于意識范疇,不具有物質性,是一種既無體也無形的東西,是人類在生產實踐活動中對物質世界的一種正確認識與反映,僅存在于人的頭腦之中。它與煤氣、天然氣、冷氣等有體無形,電力、熱能、太陽能等無體無形的物質性財產不同,后者盡管有體無形或無體無形,但仍屬于物質范疇,仍然是獨立于人腦之外的客觀物質實在,是人類認識和反映的對象,而商業秘密則是認識和反映本身。因此,商業秘密權本質上是一種對意識的權利,而不是一種對物質的權利,這一點對理解本罪與傳統財產犯罪的區別十分重要。

        第二,商業秘密權不同于物權。物權是物的所有人直接支配其物并排除他人干涉的權利。物權的客體主要是有體物,不包括無體物特別是權利,也不包括債權和智力成果。[38]物權法實行物權法定、一物一權和公示、公信等原則。其中,一物一權主義是指物權的客體僅為獨立的特定之物,在同一個物上只能設立一個所有權,不能同時存在數個不同的物權。[39]簡言之,在一獨立特定之物上只能存在一個所有權主體。而商業秘密屬于意識范疇,不同的主體可以同時擁有完全相同的商業秘密。由客體的差異所導致的法律保護方面的差異,突出體現在客體的價值計算方面。有體物的價值一般是固定的,體現為具有相對穩定的市場價格,侵犯所有權造成的損失,一般僅以財物的價值計算;而對商業秘密的侵犯,其損失則不僅要計算商業秘密本身的價值,還要計算權利人預期可獲得的收益等直接或間接經濟損失。比如,盜竊一臺正在出租的電視機,盜竊數額僅為電視機本身的價值,預期可收取的租金不得計入;而盜竊一項商業秘密,其數額計算則不僅要考慮該商業秘密的開發成本,更主要是要考慮其他方面的損失。體現在定罪量刑標準上,侵犯財物所有權的犯罪是一種重罪,侵犯商業秘密罪是一種輕罪,如我國司法解釋規定,盜竊、搶奪數額500元至2000元的財物即可定罪,而侵犯商業秘密,只有給權利人造成損失50萬元以上才能定罪,而兩者的起點刑幅度相同,都是處3年以下有期徒刑或拘役,并處或單處罰金。500元與50萬元,竟相差千倍!因此,作為精神財富的商業秘密并不是有體物所有權的客體,將商業秘密視為財物是極不妥當的。

        第三,商業秘密權不同于債權。商業秘密權和債權同屬意識范疇,同樣無體無形,同屬一種為法律所保護的特定利益,同樣不屬物權的客體。但兩者有較大區別:其一,債權所反映的利益的量一般是固定的,比如,張三借了李四5元錢,李四打了1個小時的電話,王五打傷了李六得賠100元等;商業秘密權所反映的利益的量則是不固定的,具有“錢能生錢”的資本性。比如,趙七知道如何去北京,凡想去北京的人都得向他咨詢,每次收費10元,趙七就憑這個養活一家老小。所謂資本,是指能夠創造價值和剩余價值的財產,商業秘密如同企業的固定資產、流動資金一樣,能夠為其持有人源源不斷地創造價值和剩余價值。因此,商業秘密的價值主要體現在兩個方面:一是商業秘密本身的價值,這是由研究、開發商業秘密所需要的社會必要勞動時間決定的;二是商業秘密的利用能夠給權利人帶來的收益,這主要取決于產品或服務的創新程度、社會供求關系、權利人所占的市場份額等。因此,商業秘密具有較強的資本性,理解這一點,對于理解侵犯商業秘密給權利人造成的損失數額的計算十分重要。其二,商業秘密權是一種絕對權、對世權,權利人能夠對任何不法侵犯其權利的人主張侵權責任,而債權是相對權、對人權,權利人只能對與之具有合同關系的違約方或者其他種類之債的義務方主張債權。如果權利人與知悉其商業秘密的人簽訂合同,要求后者承擔保密義務,不得披露、使用或者允許他人使用權利人的商業秘密,而后者違反約定實施了披露、使用或者允許他人使用等行為,則后者同時構成違反合同與侵犯商業秘密權,形成違約責任與侵權責任競合,權利人既可提違約之訴,又可提起侵權之訴。理解這一點,對于理解我國侵犯商業秘密罪的主體為何是一般主體非常重要。

        二、商業秘密權的性質

        商業秘密權的性質是商業秘密法律保護理論中最根本的問題之一,它往往決定一國商業秘密保護的基本理論,也是明確商業秘密法律保護的依據、方式和程度的關鍵性問題。[40]對于商業秘密權的性質,在長期的理論研究與司法實踐中,逐漸產生和形成了種種學說,概括說來,主要有以下幾種。[41]

        (一)財產權說

        該說認為商業秘密是一種無形財產,具有與有形財產一樣的價值與意義,認為商業秘密權是一種無形財產權,是商業秘密持有人依法享有的控制、使用、收益和處分其商業秘密并排除他人非法侵犯或干涉的權利。財產權說里面又有幾種不同觀點。

        1.不穩定的財產權說。此說認為,商業秘密權在性質上與專利權、商標權、著作權相同,都是人們對其智力成果享有的一種權利,都可以成為轉讓、繼承、信托、遺贈、課稅的對象,是一種具有財產價值的財產權。但是,由于其隨著商業秘密的公開而消滅,因而是一種不穩定的財產權,且商業秘密是以財產的形式進行交易的,故應是企業財產的一個權利客體。該說只是籠統地說商業秘密權是一種財產權,未明確表明商業秘密權是一種知識產權。

        2.無形財產權說。此說認為,商業秘密是一種無形財產,具有無形財產的共有屬性,商業秘密權是一種無形財產權,權利人對其商業秘密享有充分的權利,包括占有、使用、收益和處分權能。并且認為,商業秘密權具有知識產權的某些特征,但又不具備傳統知識產權的全部特征,因而還不是一種知識產權。

        3.財產價值權說。此說認為,商業秘密是一種具有競爭財產的價值,雖不具有支配性,但其秘密性能使持有人獲得競爭上的優勢,能夠轉讓,能夠在事實上被獨占使用,類似于“事實上的財產”,故商業秘密權應是一種與財產價值有關的權利。

        4.準財產權說。此說認為,商業秘密只具有類似于財產的性質,商業秘密權只是一種準財產權,因為對商業秘密的保護主要來源于競爭法,而不是財產法,保護的理論基礎是被告破壞了其與原告之間的信賴關系,違反了保密義務,而不是侵犯了商業秘密持有人的財產權利。從該說認為商業秘密權存在于具有信任關系者之間來看,該說實際上認為商業秘密權是一種債權,但未明確提出。

        5.相對財產權說。此說認為,由于商業秘密權不具有獨占性,不屬于物權或準物權,而是一種相對性的債權。對商業秘密的保護多是基于契約關系,認定侵權人的行為是否構成不正當行為也主要是根據行為人的主觀狀況以及交易安全的需要。這種相對財產權雖然是一種可以對不特定人主張的權利,但這種不特定人的范圍應限于主觀上具有故意、客觀上采用了不正當手段侵犯他人商業秘密的人。只有同時具備主觀故意和客觀上采取了不正當手段這兩個條件,才能構成侵犯商業秘密行為。之所以認為是一種相對性的債權,是因為在傳統上,債權是一種相對權,只能對特定人主張權利,而商業秘密權則具有一定的對世性,可以對不特定的侵權人主張權利。

        (二)知識產權說

        該說認為,商業秘密權在性質上與專利權、商標權、著作權等其他知識產權一樣,都是人們對其智力成果享有的一種權利。該說已為眾多學者接受,逐漸成為學界通說,并為一些新近出臺的法律文件和國際條約所肯定。盡管有學者基于商業秘密權不具備與專利權、商標權、著作權等傳統知識產權相同的“三性”而認為商業秘密權是一種特殊的知識產權,但越來越多的學者認為,知識產權是一個開放、發展的權利體系,隨著社會的發展和科技的進步,將不斷有新的權利及其客體涌現出來,融入知識產權大家庭。而且,所謂知識產權的專有性、時間性和地域性等“三性”并不是知識產權的本質屬性。比如,專有性不是絕對的,專利權要受在先使用權的限制,同一商標可以使用于其他種類的商品或服務;任何權利都是法律的產物,都受主權國家地域范圍的限制;至于時間性,著作權中的身份權如署名權、商標權、地理標志權、商品名稱權、廠商名稱權等均不受時間限制。而商業秘密權本身也具備一定的“三性”。因此,商業秘密權是一種地地道道的知識產權,根本無須加上“特殊”二字進行限制。[42]我國刑法學者也大多認為,商業秘密權是一種知識產權,權利人對其商業秘密享有完全的占有、使用、收益和處分的權利。

        (三)人格權說

        人格權說認為,不正當競爭行為所侵害的并不是與人格權相分離的存在于外部的權益,而是附著于人格的利益。這里的人格并不是指權利主體的人格,而是指作為客體的人格利益,即具有人格性質的營業活動才是反不正當競爭法所保護的對象。營業活動的目的在于獲得顧客,對獲得并維持顧客所作出的努力應當作為一種特殊的利益進行保護,應當賦予權利人對侵害其營業活動的不正當競爭行為的排除權,即營業活動權。美國也有判例認為,除了經濟因素外,商業秘密還應保護最基本的人權,以懲戒工業間諜。我國也有學者認為,商業秘密權既是法人和非法人組織的一種財產權,又是一種人格權,應當受到民法的保護。

        (四)企業權說

        企業權說認為,商業秘密權是一種企業權。所謂企業權,又稱企業營業權,是指民事主體設立企業和從事經營活動的權利。該說認為,從財產法的觀點來看,作為一個有組織的經濟單位,企業是一個結合動產、不動產、無體財產權、債權以及企業家的策劃、組織與活動而建立起來的集商譽、信用、勞動關系和經營經驗于一體的組織。該組織所形成的總體價值,除了構成企業財產的物或權利以外,還有基于企業家人格的策劃活動所形成的無體營業價值。因此,企業財產是一種結合財產因素與人格因素、物資因素與非物資因素的價值所形成的更高單位的無體財產。商業秘密本身具有競爭上的客觀經濟價值,對企業的生存與發展有重大影響,當然是所謂的無體意義上的企業財產的重要組成部分,因此商業秘密權也屬于企業權。

        (五)信息權說

        隨著近年信息法學的興起,有人認為商業秘密權是一種信息權。比如英國律師彭道敦在其《香港工業產權與知識產權法》一書中認為,商業秘密權在本質上屬于一種信息權。我國學者張守文等在其《信息法學》中也提出商業秘密權是一種信息權。但總的來看,持該種學說的學者不多。

        (六)多重性質說

        該說認為,商業秘密權并不只是一種財產權,商業秘密是一個多面體,具有不同性質的側面,可以根據不同的理論進行保護,故商業秘密權同時具有多種性質。具體說來,商業秘密權可以分解為侵權法上的權利、合同法上的權利和財產法上的權利。在技術合同法和反不正當競爭法實施后,商業秘密權具備了比較完整的財產權特征,且法律也沒有禁止對商業秘密主張所有權,故可以將商業秘密權看做是一種財產權。[43]

        筆者認為,以上各說,分別從不同側面揭示了商業秘密權的屬性,這對于從不同角度去分析和認識商業秘密權的性質,對于理解商業秘密保護的有關理論無疑是有益的,只是以上各說都有可商榷之處,簡要分析如下:

        其一,財產權說正確地揭示了商業秘密權的財產屬性,因為從本質上說,財產權是一種受法律保護的經濟上的利益關系,無論是物權、債權,還是作為無形財產的知識產權,都屬于財產權的范疇。[44]商業秘密作為人類智力和社會活動的成果,凝聚著其持有人的創造和智慧,是一種精神形態的勞動產品,具有價值和使用價值,能為持有人帶來直接或間接的經濟利益或競爭優勢,可以單獨或隨同有形財產或專利權等知識產權一并轉讓,故商業秘密權具有一定的所有權屬性,[45]當然屬于一種財產權。只是由于財產權的范圍太寬泛了,將商業秘密權定位為財產權,不夠準確,不能將商業秘密權與其他形式的財產權區別開來。(www.toyotajt.cn)

        其二,知識產權說作為一種正在形成中的通說,也不是沒有爭議,其本身也還有許多問題值得探討,比如其專有性有限、與大多數知識產權類型(比如專利)鼓勵信息公開的政策不符等。

        其三,人格權說揭示了商業秘密具有人身或人格屬性的一面,但將商業秘密權歸入人格權,則有以偏概全之嫌,無法體現商業秘密權的本質屬性。因為商業秘密權與人格權具有很大的不同,比如商業秘密權的客體是符合法定構成要件的特定信息,人格權的客體則是人格利益;商業秘密同時具有商品和財產屬性,可以轉讓、繼承或拋棄,人格權則與權利人的人格利益密切相關,不具有商品或財產屬性,不能轉讓、繼承或拋棄。因此,盡管商業秘密權中具有一定的人格權內容,比如商業秘密的開發者享有在商業秘密文件上寫明自己是開發人或發明人,或在含有其開發的商業秘密的產品或產品包裝上標記其名稱等身份權利,但不宜將整個商業秘密權都看作人格權。

        其四,企業權說側重于從動態角度分析商業秘密,看到了商業秘密的客觀經濟價值及其對企業生存和發展的影響,認為商業秘密是企業財產的重要組成部分,這是正確的,但并非所有的商業秘密都屬于企業,非企業的個人也可擁有商業秘密,并且將商業秘密權當做企業財產權的一種,也不夠準確。因此,企業權說也有其局限性。

        其五,信息權說看到了商業秘密權的客體的本質是一種信息,我國及其他國家也大多將商業秘密定義為一種信息,但信息權作為一種新興的權利類型,本身尚有許多問題有待探討,內容還不夠明確;并且將商業秘密權定位為信息權,同將商業秘密權定位為財產權一樣,過于寬泛而不夠準確,因為商業秘密只是信息中的一小部分,只是其中符合法定構成要件的特定信息,因此,無論從理論研究還是實踐操作出發,都不宜將商業秘密權歸入信息權進行保護。

        其六,多重性質說看到了商業秘密本身的復雜性,看到了采取多種理論和手段保護商業秘密的必要性,指出商業秘密權可以包括多方面的權利,這是正確的,因為任何事物都具有多種屬性,商業秘密權也不例外。但是,事物的屬性有本質屬性和非本質屬性之分,決定一事物性質的,只是該事物的本質屬性,多重性質說實際上回避了商業秘密權的本質屬性是什么這一問題,因此也不足取。

        綜上,相比較而言,知識產權說較為可取,[46]大多數刑法學者都贊同此說。

        三、商業秘密權的主體

        商業秘密權的權利人是指經獨立研究開發、反向工程、合法受讓等正當途徑取得商業秘密的自然人、法人或其他組織。刑法第219條第4款規定:“本條所稱權利人,是指商業秘密的所有人和經商業秘密所有人許可的商業秘密使用人。”國家工商行政管理局《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》第2條規定:“本規定所稱權利人,是指依法對商業秘密享有所有權或者使用權的公民、法人或者其他組織。”在商業秘密訴訟中,確定商業秘密的權利人是誰至關重要,因為只有先確定誰是權利人才能夠進一步考慮是否侵權問題。因此,有必要探討商業秘密權的權利主體問題。

        (一)職務商業秘密和非職務商業秘密

        確定商業秘密的權利主體,比較難認定的是在雇傭關系下所完成的商業秘密屬于誰。對此,應注意以下幾點:1.雇員受雇從事研究開發所作出的商業秘密,是職務商業秘密,應歸雇主所有。包括雇員在本職工作中作出的,履行雇主交付的本職工作之外的任務作出的,以及在退職、退休或者調動工作后1年內作出的與其在受雇單位承擔的本職工作或者受雇單位分配的任務有關的商業秘密。2.雇員的工作范圍不涉及研究開發,其自行研究開發所取得的商業秘密一般歸雇員所有。但主要是利用雇主的物質技術條件,比如資金、設備、零部件、原材料或者不對外公開的技術資料等所作出的商業秘密,一般應歸雇主所有。3.雇員離職前主要利用了雇主的物質技術條件,而于離職后完成的商業秘密,或雇員離職前已完成了商業秘密的主要部分或基本內容,并于離職后全部完成的商業秘密,一般應歸雇員所有。

        (二)共同開發的商業秘密

        除另有約定以外,數人共同研究開發所作出的商業秘密應屬開發各方共有,并且各方所享有的權利份額均等,各共有人均有使用及處分的權利,但在使用和處分前應經其他共有人全體同意,而其他共有人若無正當理由不得拒絕。

        (三)委托開發的商業秘密

        除另有約定以外,受托人接受委托方的委托所完成的商業秘密,均歸受托人所有,但委托方有免費使用權和優先受讓權。

        (四)分別開發的商業秘密

        兩個或兩個以上的人分別獨立研究開發所作出的相同或相似的商業秘密,歸各方單獨所有,各方均有權獨立使用、處分其商業秘密,而不構成對其他方的侵權。[47]

        (五)后續改進的商業秘密

        所謂后續改進的商業秘密,是指對合法取得的他人仍享有權利的商業秘密進行改進所形成的商業秘密,該商業秘密一般歸改進者所有,但如果實施該改進的商業秘密需使用在先商業秘密,則應征得在先商業秘密權利人的同意。另外,對業已解密、已經進入公共領域的原商業秘密不存在后續改進問題,該類改進產生的是獨立的權利。[48]

        對于商業秘密權的主體,我國法律沒有明文規定,但可參考合同法、專利法及其實施細則、最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋、著作權法等有關文件中的相關規定予以認定。尤其是應正確認定經營秘密的歸屬。

        四、商業秘密權的內容

        一般認為,商業秘密權的內容主要有:[49]

        1.身份權。商業秘密是一種人類智力活動的成果,它與開發者的腦力活動與身份密切相關,因此,同作品的創作者享有署名權一樣,商業秘密的開發者也應享有一定的身份權,其內容應包括:(1)在自己或許可他人利用自己的商業秘密所制造的產品或產品包裝上標明其身份的權利;(2)在商業秘密文件上寫明自己是開發人或發明人的權利;③排斥他人假冒其商業秘密的開發者身份的權利。

        2.保密權。保密權是指權利人對其商業秘密予以保密的權利,這是商業秘密權中最核心的內容,因為商業秘密權因保密而產生,因保密而存在,一旦失密、泄密、竊密,則不成其為商業秘密,權利人也就無商業秘密權可言。保密權的內容包括:(1)對商業秘密進行秘密占有、控制和管理的權利;(2)要求知悉其商業秘密的雇員和有關單位對其商業秘密予以保密的權利;(3)要求商業秘密受讓方對商業秘密進行保密的權利。

        3.控制權。又稱占有權,是指權利人對其商業秘密進行事實上的管領和支配的權利。基于控制權,權利人可采取一定的保密措施來防止他人通過不正當手段獲取、披露或使用其商業秘密。前項保密權實際上包括了控制權,只是探討的角度不同。

        4.使用權。使用權是指權利人按照商業秘密的性能和用途加以利用以實現商業秘密的使用價值的權利。其內容主要體現在兩個方面:一是只要不違反法律、不妨礙他人合法利益、不損害社會公共利益或公序良俗,任何人都無權干涉這種使用;二是有權要求非法取得其商業秘密的人停止使用商業秘密,并有權要求侵權者賠償損失。

        5.收益權。收益權是指權利人從商業秘密的占有、使用或處分中獲得經濟利益的權利。如通過自己使用或許可他人使用獲得經濟利益,通過轉讓或投資入股獲得經濟利益等。

        6.處分權。是指權利人處置其商業秘密的權利,主要包括:(1)轉讓權,權利人有權將其商業秘密權的整體有償或無償轉讓給他人,自己不再占有和使用;(2)許可使用權,即在保留所有權的前提下,允許他人有償或無償使用其商業秘密;(3)公有化權,即將商業秘密的內容公之于眾,使之進入公有領域;(4)投資權,權利人可將其商業秘密作為出資以投資入股,實際上是一種特殊形式的轉讓權;(5)設質權,權利人有權將其商業秘密作為質權的標的質押給債權人;(6)專利申請權,權利人有權將其商業秘密申請專利;(7)排除妨礙權,指權利人在其權利受到不正當獲取、披露、使用等形式的侵犯時,享有要求侵權者停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失的權利,等等。

        五、商業秘密權的限制

        在法的創制過程中,認識各種社會利益是法的創制活動的起點,以及對各種利益做出取舍和協調,是法的創制的關鍵。作為協調商業秘密權利人的利益和其他利益主體的利益關系的商業秘密法也不例外。從利益的角度考察,可以將商業秘密法看成是在商業秘密權利人的壟斷利益與社會公共利益之間的一種利益分配、法律選擇和制度安排。[50]鄭成思教授也認為,“不僅知識產權,任何民事權利(包括物權)均應當有權利限制,如果某種民事權利不受限制,則必然妨礙其他民事權利的存在或行使”。[51]因此,同其他權利一樣,商業秘密權也要受到各種限制,以平衡權利人利益與社會公共利益。認清這些限制,有助于認定某一行為是否構成侵犯商業秘密行為及其危害程度。

        關于商業秘密權的限制原則,有學者總結為以下三個:[52]

        一是注重效率,兼顧公平原則。具體體現在當同一商業秘密有多個權利主體時,各權利人在行使權利時應尊重其他權利人的合法權益;權利人不得濫用其商業秘密所具有的經濟和競爭優勢,進行不公平競爭和壟斷;經營單位在行使商業秘密權利時,應充分尊重相關員工的勞動就業權利和獲得勞動報酬權利,更進一步說,經營單位對員工的擇業權、勞動權等涉及員工生存的權利,不應進行不合理的限制等方面。

        二是有利于科技進步和維護國家整體利益原則。體現在對阻礙科技進步和不利于維護國家整體利益的行為進行限制,對那些對國民經濟和社會發展有重大意義的商業秘密實行強制實施許可制度,對危害公共利益的商業秘密不予保護,根據平等互利原則處理對其他國家商業秘密權利人的權利保護問題等方面。

        三是保護水平既要適應國際慣例,更應符合中國國情原則。由于《與貿易有關的知識產權協議》(以下簡稱TRIPS協議)已將商業秘密規定為知識產權的重要組成部分,而我國已加入該協議,應承擔相應的國際義務,因此,我國對商業秘密的保護水平應符合國際慣例的要求。但是,保護水平又不宜太高,應充分考慮我國的實際需要和保護能力,符合中國國情。例如不必一步到位按TRIPS協議的要求把“未公開信息”全部納入保護范圍;對否定性商業秘密是否進行保護應在詳細研究和比較之后進行區別處理;對商業秘密侵權人的法律制裁應有針對性地按我國主要發生的該類侵權案件特點進行規定;對其他權利人的權利進行相應保護;有關法律規定既要體現原則性更應具有可操作性等。

        另有學者概括,對商業秘密權的限制主要體現在以下一些方面:[53]

        一是源自他人合法權益的限制。主要是指對他人合法取得的商業秘密,權利人應該尊重而不得干涉。他人合法取得包括獨立開發、反向工程、合法受讓、接受許可、權利人默許、第三人善意取得等。

        二是源自公共利益的限制。主要包括:(1)違法的商業秘密不予保護。包括本身違法的商業秘密以及本身不違法但其使用屬于違法的商業秘密。(2)不正當的商業秘密不予保護。不正當的商業秘密是指商業秘密本身沒有違反現行法律,但卻屬于不道德的商業秘密,即所謂“丑聞性秘密”。(3)他人披露權利人商業秘密的行為若有利于保護公共利益,則該披露行為不構成侵權。比如,向政府有關主管部門、公安司法機關、專門的監督團體披露有關信息一般是正當的。

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